民事訴訟法考點串講100題

　　更為完善的表格及解讀請參閱《2013年國家司法考試民事訴訟法授課精要》(戴鵬編著，中國政法大學出版社出版);網絡答疑：新浪微博@法律人戴鵬。

　　一、民事訴訟與民事訴訟法

　　1、 關于民事訴訟法，下列說法正確的是：(ABCD);

　　A、從在我國法律體系中的地位來看，民訴法是基本法;

　　B、從調整的社會關系來看，民訴法是部門法;

　　C、從內容上看，民訴法是程序法;

　　D、在中國進行民事訴訟，必須遵守中國的民事訴訟法;

　　二、訴的基本理論

　　2、甲的鄰居乙習慣將垃圾袋堆放在自家門口，甲認為會招來蒼蠅并影響自家通行，多次找乙協商未果，甲向法院起訴，要求法院禁止乙的行為，并責令乙清除垃圾，以保障自家通行和環境衛生，關于本案，說法正確的是(AD)

　　A、本案的訴訟標的是甲和乙之間的相鄰關系;

　　B、本案的訴訟標的是甲要求法院保障自家通行和環境衛生的請求

　　C、本案是形成之訴;

　　D、本案是給付之訴;

　　考點回顧：訴訟標的與訴的分類

　　訴訟標的法院裁判的對象，當事人發生爭議并請求法院作出裁判的民事法律關系;

　　考點提示：訴訟標的的判斷與區分

　　1、訴訟標的物——訴訟標的(民事法律關系)指向的對象;

　　2、訴訟請求——基于該訴訟標的(民事法律關系)要求法院作出的特定的判決;

　　訴的分類確認之訴請求確認與被告間是否存在某種民事法律關系積極的確認之訴要求法院確認法律關系存在;

　　消極的確認之訴要求法院確認法律關系不存在;

　　給付之訴要求判令被告履行一定的義務 財物的給付;

　　行為的給付積極的給付之訴;

　　消極的給付之訴;

　　變更之訴要求法院改變或者消滅既存的民事法律關系，也稱形成之訴;

　　3、關于訴的分類，下列說法正確的是：(AC)

　　A、張三起訴要求法院確認與妻子李四的婚姻關系無效，系確認之訴;

　　B、甲公司起訴要求乙公司履行合同，乙公司主張合同無效，要求法院判決駁回甲公司訴訟請求，系確認之訴，且為消極的確認之訴;

　　C、 甲公司起訴要求解除與乙公司之間的合同，系形成之訴;

　　D、 甲公司起訴請求乙公司停止損害損害甲公司名譽的行為是形成之訴;

　　4、關于反訴下列說法正確的是(ABC)

　　A、甲公司起訴乙公司要求乙公司履行合同，乙公司主張合同無效，要求甲公司承擔締約過失責任，乙公司的主張構成反訴;

　　B、反訴應當向受理本訴的法院提出，且受理本訴的法院對反訴有管轄權;

　　C、反訴的訴訟請求是獨立的，不會因為本訴的撤銷而撤銷;

　　D、反訴應當是一審首次開庭前提出，在二審中被告提出反訴，法院應當調解，調解不成告知另行起訴。

　　考點回顧：反訴

　　概念在訴訟程序進行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的訴;

　　要件主體本訴的被告向原告提出;

　　時間舉證期限屆滿前;

　　牽連關系與本案有牽連關系;

　　管轄向受理本訴的法院提出，且受訴法院有管轄權;

　　程序與本訴適用同一程序;

　　考點提示

　　1、二審中提出反訴的處理：調解，調解不成告知另行起訴;

　　2、關于牽連管轄：審理本訴的法院對反訴的管轄權可以基于牽連關系而取得管轄權，但是反訴屬于另一法院專屬管轄除外;

　　三、基本原則與制度

　　5、關于民事訴訟法的基本原則，下列說法正確的是(D)

　　A、民事訴訟的平等原則要求當事人的訴訟權利與義務相同;

　　B、在訴訟中，原告與被告享有一些雖然不相同，但是相對應的權利，是對等原則的體現;

　　C、處分原則意味著法院無權干涉當事人訴訟權利的行使;

　　D、當事人有權決定是否委托訴訟代理人是民事訴訟處分原則的體現;

　　6、關于誠實信用原則，下列說法正確的是(ABD)

　　A、誠實信用原則作為民事訴訟法的基本原則，應當貫穿整個民事訴訟的全部過程;

　　B、誠實信用原則作為民事訴訟法的基本原則，不僅約束當事人、其他訴訟參與人，同樣也約束法院;

　　C、當事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調解等方式侵害他人合法權益的，人民法院應當依法裁定其駁回起訴，并根據情節予以罰款、拘留，構成犯罪的，依法追究刑事責任;

　　D、被執行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調解等方式逃避履行法律文書所確定的義務的，人民法院應根據情節予以罰款、拘留，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　考點回顧：誠實信用原則

　　概念民事訴訟應當遵循誠實信用原則;

　　體現112條：當事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調解等方式侵害他人合法權益的，法院應當駁回其訴訟請求，并根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的，依法追究刑事責任;

　　113條：被執行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調解等方式逃避履行法律文書確定的義務，法院應當根據情節輕重予以罰款、拘留，構成犯罪的，依法追究刑事責任;

　　7、關于辯論原則，下列說法正確的(ABC)

　　A、某侵權損害賠償糾紛，一審法院未經開庭即做出判決，違反了辯論原則;

　　B、辯論原則適用于一審、二審、再審程序程序，而不僅僅局限于一審法院庭審的法庭調查和辯論;

　　C、實現擔保物權案件不適用辯論原則;

　　D、證人出庭陳述證言并接受雙方當事人詢問，是行使辯論權的體現。

　　考點回顧：辯論原則

　　法院審理案件時當事人有權進行辯論。辯論的階段整個訴訟過程中;

　　辯論的形式口頭或書面;

　　辯論的內容實體或者程序;

　　考點提示：辯論原則適用于整個訴訟過程中，但執行程序、特別程序和非訟程序不適用辯論原則;

　　8、關于審理組織，下列說法正確的是(BD)

　　A、再審程序中應當由審判員另行組成合議庭;

　　B、法院適用特別程序審理案件，人民陪審員不得參加合議庭;

　　C、人民陪審員不能參加中級人民法院的合議庭;

　　D、獨任制只適用于基層法院及其派出法庭;

　　考點回顧：合議制度

　　合議庭的組成一審審判員、人民陪審員組成或者由審判員組成;

　　二審由審判員組成合議庭;

　　再審原來是一審的，按照一審程序另行組成合議庭;

　　原來是二審或者上級法院提審，按照二審程序另行組成合議庭;

　　特別程序選民資格案件和重大疑難案件由審判員組成合議庭;

　　獨任制適用情形簡易程序基層法院(及其派出法庭)審理簡單的第一審民事案件;

　　特別程序宣告公民失蹤、死亡，認定公民無、限制民事行為能力，認定財產無主，確認調解協議效力，實現擔保物權;但是其中重大疑難或者選民資格案件應由審判員組成合議庭審理;

　　督促程序;

　　公示催告

　　程序其中公示催告階段適用獨任制;

　　宣告票據無效應由審判員組成合議庭;

　　9、審判長有權決定下列哪些人員的回避(BD)

　　A、人民陪審員黃某;

　　B、鑒定人林某;

　　C、證人張某;

　　D、書記員鄭某;

　　考點回顧：回避制度

　　適用對象審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人員;

　　適用情形A、是本案當事人或當事人、訴訟代理人的近親屬;

　　B、與本案有利害關系的;

　　C、與本案當事人、訴訟代理人有其他關系，可能影響案件公正審理的;

　　D、接受當事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規定會見當事人、訴訟代理人的。

　　回避的方式自行回避;申請回避;

　　申請的效力申請后，回避決定作出前，被申請回避人應當暫停本案工作，但需要采取緊急措施的除外;

　　回避的決定1、審判人員的回避由院長決定;

　　2、其他人員的回避由審判長決定;

　　3、院長擔任審判長時回避由審判委員會決定;

　　救濟對于駁回回避申請的決定不服，可以復議一次，

　　復議期間，被申請回避人員不停止工作;

　　10、下列關于公開審理制度說法正確的是(BC)

　　A、公開審理制度是指法院審理民事案件，審判過程和判決結果應當向群眾和社會公開的制度;

　　B、涉及到國家秘密、個人隱私以及法律規定的其他案件，不得公開審理;

　　C、涉及商業秘密和離婚訴訟案件，經當事人申請，可以不公開審理;

　　D、當事人是未成年人的案件，不得公開審理。

　　考點回顧：公開審理制度

　　公開審理除法律另有規定外，民事案件的審理過程和判決結果向社會公開;

　　例外法定不公開涉及國家秘密、個人隱私和法律規定的其他案件;

　　申請不公開離婚案件，涉及商業秘密;

　　四、主管與管轄

　　11、關于級別管轄說法正確的是(AB)

　　A、第一審民事案件原則上由基層法院管轄;

　　B、專利糾紛案件原則上由中院管轄，但最高人民法院可以確定一些基層法院管轄專利糾紛案件;

　　C、高院可以本轄區內有重大影響的案件和其認為應當由本院管轄的案件;

　　D、最高人民法院僅管轄在全國范圍內有重大影響的案件;

　　考點回顧：級別管轄

　　基層法院基層法院管轄一審民事案件，本法另有規定的除外;

　　中級法院1、重大涉外案件;

　　2、本轄區有重大影響的案件;

　　3、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件：

　　a、海事、海商案件;

　　b、專利糾紛案件

　　(新法速遞：最高法可以根據實際情況，指定基層法院管轄第一審專利糾紛案件);

　　c、重大涉港澳臺案件;

　　d、仲裁相關：確認仲裁協議效力，撤銷、執行仲裁裁決等，涉外仲裁裁決的財產、證據保全;

　　高級法院本轄區有重大影響的案件;

　　最高法院1、全國有重大影響的案件;

　　2、認為應當由本院管轄的案件;

　　12、關于中級人民法院，下列說法正確的是(D)

　　A、中級人民法院審理案件必須以開庭的方式進行;

　　B、中級人民法院組成合議庭時，均不能有人民陪審員參加;

　　C、中級人民法院所做判決都是生效判決;

　　D、中級人民法院可以受理一審涉外案件，也可以受理一審非涉外案件。

　　13、張三和李四戶口在北京市海淀區，并一直居住在該區，2010年6月張三從海淀區搬出，至2013年5月一直居住在豐臺區，后調往東城區工作，在東城區居住至今，其間2012年4月將戶口從海淀區遷出，尚未落戶。現張三與李四簽訂一份買賣合同，合同約定張三將一批名貴字畫在深圳市南山區交付給李四，后來，張三將該批字畫在北京市東城區出賣給了出價更高的王五，李四起訴張三要求其承擔違約金，對本案有管轄權的是(C)

　　A、海淀區人民法院 B、豐臺區人民法院 C、東城區人民法院 D、南山區人民法院

　　考點回顧1：當事人所在地的判斷——經常居住地、戶籍所在地、戶籍遷出未落戶等

　　1、經常居住地優先：公民離開住所地至起訴時已經連續居住一年以上的地方，但是公民住院就醫的地方除外;

　　2、沒有經常居住地的以住所地(即戶籍所在地)為公民所在地;

　　3、沒有經常居住地，又沒有住所地(戶口遷出，又沒有落戶，且沒有經常居住地)：

　　A、戶口遷出不到一年，由原戶籍所在地法院管轄;

　　B、戶口遷出超過一年，由居住地法院管轄;

　　考點回顧2：合同糾紛的管轄權確定

　　合同糾紛法定管轄

　　因合同糾紛提起訴訟，由被告住所地或者合同履行地管轄

　　難點1 合同沒有實際履行的情況

　　合同沒有實際履行，且約定的履行地又不在一方住所地的，

　　由被告住所地法院管轄。

　　難點2約定的履行地和實際的履行地不一致的的情況;考慮合同的性質

　　1、買賣合同以實際履行地為準;

　　2、加工承攬、財產租賃、融資租賃合同以約定的履行地為準;

　　協議管轄

　　合同或者其他財產權益糾紛當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點人民法院管轄，但不得違背本法對級別管轄和專屬管轄的規定。

　　14、A區甲公司與B區乙公司因為位于C區的一處廠房所有權產生了糾紛，甲公司起訴乙公司，關于本案，下列說法正確的是(A)

　　A、本案只能由C區人民法院管轄;

　　B、本案可以由 B區或者C區人民法院管轄;

　　C、本案甲乙公司可以書面協議原告、被告住所地等爭議有實際聯系地點的法院管轄;

　　D、如果甲公司向A區人民法院起訴，乙公司未提出管轄權異議，并應訴答辯的，視為A區人民法院有管轄權。

　　15、A區的甲公司與B區的乙公司簽訂木材買賣合同，約定在C區由乙公司交付甲公司一批木材;后雙方簽訂補充協議，因合同糾紛，由北京仲裁委員會仲裁或者約定的履行地法院管轄，后乙公司拒不履行合同，甲公司可以通過何種途徑解決爭議(B)

　　A、甲公司可以向B區法院起訴;

　　B、甲公司可以向C區法院起訴;

　　C、甲公司可以向B區或者C區法院起訴;

　　D、甲公司可以向北京仲裁委員會仲裁;

　　16、A區的甲公司與B區的乙公司簽訂木材買賣合同，約定在C區由乙公司交付甲公司一批木材;后甲乙公司達成補充協議，因為合同的履行發生爭議可以向原告或者被告住所地法院起訴，后乙公司拒不履行合同，甲公司起訴乙公司，關于管轄，正確的是(A)

　　A、甲公司可以向B區法院起訴;

　　B、甲公司可以向C區法院起訴;

　　C、甲公司可以向B區或者C區法院起訴;

　　D、甲公司可以向A區或者B區法院起訴;

　　17、A區的甲公司與B區的乙公司簽訂木材買賣合同，約定由乙公司在C區的加工廠為甲公司生產一批家具;后由于生產條件限制，乙公司在D區的加工廠完成了該批家具的加工，交付給了甲公司，后因家具質量問題，甲公司起訴乙公司，本案有管轄權的法院是(BC)

　　A、A區法院 B、B區法院 C、C區法院 D、D區法院

　　18、甲省A市中級人民法院作為合同履行地法院受理了一起合同糾紛案件，出現下列情形，處理正確的是(ABCD)

　　A、 A市中院認為本案需要甲省高院管轄，經高院同意，本案管轄權轉移至省高院;

　　B、 A市中院認為本案確有必要由A市某區法院審理，應當報甲省高院批準;

　　C、 A市中院因為本案管轄權和乙省B市中院發生爭議，協商不成，應當由最高人民法院指定管轄;

　　D、 A市中院立案后發現本案被告住所地B市中院已經在先立案，應當裁定將案件移送B市中院。

　　考點回顧：裁定管轄

　　移送管轄法院受理案件后，發現自己沒有管轄權，裁定將案件移送有管轄權的法院;

　　要件1、已經受理案件;2、發現自己無管轄權;3、受移送的法院對案件有管轄權;

　　考點提示1、受移送法院認為自己也無管轄權，不得將案件退回移送法院，也不得再行移送，只能報請上級法院指定管轄;

　　2、兩個以上法院均有管轄權的案件，先立案法院不得將案件移送其他有管轄權法院;

　　指定管轄1、受移送法院認為自己對移送來的案件無管轄權，報上級法院指定管轄;

　　2、有管轄權法院由于特殊原因不能行使管轄權，由上級法院指定管轄;

　　3、通過協商不能解決管轄權爭議，報共同上級法院指定管轄;

　　管轄權轉移向上轉移上級法院有權管轄下級法院管轄的第一審民事案件;

　　1、上級法院認為下級法院管轄的案件應由自己管轄，決定轉移;

　　2、下級法院認為自己管轄的案件需要上級法院管轄，經上級法院同意后轉移;

　　向下轉移確有必要將本院管轄的第一審案件交下級法院審理的，報請上級法院批準;

　　19、關于管轄權異議，下列說法正確的是(ABC)

　　A、提出管轄權異議的主體是本案的當事人，第三人不能提出管轄權異議;

　　B、當事人不提出管轄權異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違背級別管轄和專屬管轄的除外;

　　C、法院審查管轄權異議成立的，應當裁定將案件移送有管轄權的法院;

　　D、當事人對管轄權異議裁定不服的，可以申請復議一次。

　　考點回顧：管轄權異議

　　主體本案當事人，實踐中常為被告;注意：有獨三和無獨三均無權提出管轄權異議;

　　客體一審民事案件的管轄權，包括級別管轄和地域管轄;

　　時間提交答辯狀期間;

　　處理異議成立———裁定將案件移送有管轄權的法院;

　　異議不成立——裁定駁回;

　　考點提示

　　在管轄權異議裁定作出前，原告申請撤回起訴，受訴人民法院作出準予撤回起訴裁定的，對管轄權異議不再審查，并在裁定書中一并寫明;

　　救濟當事人不服，可以在10日內上訴;

　　應訴

　　管轄當事人未提出管轄權異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違反級別管轄和專屬管轄的除外。

　　五、當事人

　　20、關于民事權利能力和訴訟權利能力，民事行為能力和訴訟行為能力的區別與聯系，下列說法正確的是(BCD)

　　A、有訴訟權利能力的人一定有民事權利能力;

　　B、有民事權利能力的人一定有訴訟權利能力;

　　C、只有完全民事行為能力的人才有訴訟行為能力;

　　D、無民事行為能力或者限制民事行為能力的人沒有訴訟行為能力;

　　考點回顧：訴訟權利能力、訴訟行為能力

　　訴訟權利能力成為民事訴訟當事人，享有訴訟權利承擔訴訟義務的資格;

　　公民始于出生，終于死亡;

　　法人始于成立，終于終止;

　　其他組織A、依法登記領取營業執照的私營獨資企業、合伙組織、中外合作經營企業、外資企業、集體所有制企業;經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體;

　　B、法人依法設立并領取營業執照的分支機構;

　　C、銀行、保險公司的分支機構;

　　訴訟行為能力通過親自實施訴訟行為，行使訴訟權利和承擔訴訟義務的資格;

　　公民完全民事行為能力人——有訴訟行為能力;

　　無、限制民事行為能力人——無訴訟行為能力;

　　法人和其他組織訴訟行為能力與訴訟權利能力同時產生、同時消滅;

　　21、關于訴訟權利能力和當事人適格，下列說法正確的是(BCD)

　　A、當事人適格和訴訟權利能力都是由法律明文規定;

　　B、有訴訟權利能力的人不一定是適格當事人;

　　C、適格當事人一定有訴訟權利能力;

　　D、一般情況下本案所爭議的實體法律關系當事人是本案適格當事人，但是也有一些雖然不是實體法律關系的一方當事人也能成為適格當事人;

　　考點回顧：當事人適格

　　概念對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或者應訴的資格;

　　原則本案所爭議的民事法律關系(即本案訴訟標的)的主體即為本案適格當事人;

　　例外A、失蹤人的財產代管人、遺產管理人和遺囑執行人、股東代表訴訟中的股東、破產管理組織、清算組織、著作權集體管理組織、為保護死者名譽而起訴的死者的近親屬;

　　B、確認之訴中對訴訟標的有確認利益的人或組織;

　　22、甲公司排污污染了松花江，某高校六名師生起訴甲公司，要求甲公司出資設立松花江流域污染治理基金，同時列為原告的還有松花江、松花江中瀕臨滅絕的鱘鰉魚和松花江中德太陽島，關于本案，下列說法正確的是(ABD)

　　A、松花江、太陽島和鱘鰉魚不能作為本案的原告，因為它們沒有訴訟權利能力;

　　B、該六名師生雖然具有訴訟權利能力，但不能作為本案的原告，因為他們不是本案適格當事人;

　　C、北大的六名師生對于甲公司污染環境這一侵害公共利益的行為有權提起公益訴訟;

　　D、松花江沿岸受到損害的養殖戶可以作為原告起訴甲公司;

　　考點回顧：公益訴訟

　　案件性質污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為。

　　起訴主體法律規定的機關和有關組織可以向法院起訴。

　　23、林某去世后，某報社記者張某在該報上發表文章對林某的生世進行了想象性地描述，林某的妻子吳某與孩子林某某認為該文章侵害了林某的人格，于是向法院提起訴訟，關于本案當事人，下列說法正確的是(ABC)

　　A、本案應以吳某與林某某為共同原告;

　　B、本案可以以張某作為被告;

　　C、本案可以以報社作為被告;

　　D、本案可以以張某和報社作為共同被告;

　　考點回顧：死者近親屬，新聞作品侵權當事適格問題

　　死者近親屬的當事人地位自然人因侵權行為致死，或者自然人死亡后，其人格或者遺體遭受侵害，死者配偶、父母、子女起訴的，以其配偶、父母、子女為原告，沒有配偶、父母、子女的可以由其他近親屬提起訴訟，列為原告;

　　新聞報道或者其他作品侵權因新聞報道或其他作品侵權，根據原告起訴確定被告;

　　只訴一個只訴作者的，列作者為被告;只訴新聞單位的，以新聞單位為被告;

　　兩者都訴1、作者跟新聞出版單位系隸屬關系的，只列新聞單位為被告;

　　2、作者跟新聞單位無隸屬關系的，列為共同被告;

　　24、三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經法院審理后判決兩江公司敗訴

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